2014年，在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的背景下，圍繞上海經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型發(fā)展和中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)，金融監(jiān)管部門和各金融機(jī)構(gòu)積極探索，加強(qiáng)了金融創(chuàng)新和重點(diǎn)領(lǐng)域的金融支持，提高了金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的水平。但是，金融風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視，尤其是金融犯罪，又呈現(xiàn)出不少新情況、新問題。近日上海市檢察院發(fā)布的《2014年度上海金融檢察白皮書》對(duì)2014年上海市檢察機(jī)關(guān)辦理的金融犯罪案件進(jìn)行梳理，剖析問題，并提出對(duì)策建議，以期進(jìn)一步完善金融市場的法治秩序，推動(dòng)上海金融市場健康穩(wěn)定發(fā)展。

　　辦理金融犯罪案件基本情況

　　2014年，上海市檢察機(jī)關(guān)共受理金融犯罪審查逮捕案件1245件1395人，金融犯罪審查起訴案件2063件2378人。案件共涉及6類25個(gè)罪名，包括金融詐騙類犯罪1823件，破壞金融管理秩序類犯罪192件，擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序類19件，金融從業(yè)人員職務(wù)犯罪21件，金融從業(yè)人員侵犯公民人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利犯罪8件。基本情況如下：

　　案件總量反彈。2014年受理金融犯罪審查起訴案件數(shù)、人數(shù)較2013年分別上升46.2%和47.8%，受案數(shù)量僅次于2012年。金融犯罪案件在全部刑事犯罪案件中的比重也明顯上升，由4.5%升至6.1%，接近于2009年至2012年的均值6.5%(見圖一)。

　　罪名分布變化較快，六類罪名大幅上升。除信用卡詐騙犯罪案件以1752件的數(shù)量占全部金融犯罪案件的84.9%，連續(xù)六年居金融犯罪案件首位外，其他案件的罪名分布較2013年出現(xiàn)較大變化。非法經(jīng)營金融業(yè)務(wù)案件持續(xù)下降，非法吸收公眾存款、集資詐騙、騙取貸款、妨害信用卡管理、保險(xiǎn)詐騙、利用未公開信息交易等六個(gè)罪名的案件大幅上升，合計(jì)占比由2013年的4.4%升至9.3%(見圖二)。其他5.8%的案件分散于偽造、變?cè)旖鹑谄弊C，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息，逃匯等十余個(gè)罪名。

　　犯罪向新業(yè)務(wù)、新產(chǎn)品蔓延，行業(yè)覆蓋廣。2014年的金融犯罪案件涉及銀行、證券、保險(xiǎn)、信托、基金等金融行業(yè)的各種金融業(yè)務(wù)，并呈現(xiàn)出向金融新產(chǎn)品、新業(yè)務(wù)蔓延的趨勢。

　　金融犯罪案件特點(diǎn)

　　2014年上海市檢察機(jī)關(guān)辦理的金融犯罪案件具有如下特點(diǎn)。

　　非法集資案件增幅較大，多假借理財(cái)產(chǎn)品名義實(shí)施。2014年上海市檢察機(jī)關(guān)共受理非法吸收公眾存款案56件、集資詐騙案14件，案件數(shù)量比2013年分別上升195%、75%。其中，2014年借理財(cái)產(chǎn)品之名實(shí)施的案件多達(dá)27件，案值27.1億余元，與2013年的11件15億元相比，案件數(shù)和案值分別上升145%和80.7%。

　　騙貸類案件持續(xù)上升，風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)依然集中。2014年上海市檢察機(jī)關(guān)受理騙取貸款案27件，總案值高達(dá)47億余元，比2013年的13件3.8億余元分別上升108%和1137%。就案發(fā)風(fēng)險(xiǎn)來源看，依然集中在鋼貿(mào)行業(yè)，共有10件，占全部騙貸案件的37%。小額貸款公司、信托公司、融資擔(dān)保公司等新型金融機(jī)構(gòu)也受到騙貸犯罪侵害。

　　證券犯罪查處力度加大，利用未公開信息交易和內(nèi)幕交易案件驟增。2014年上海市檢察機(jī)關(guān)受理證券犯罪案件26件，比2013年的17件上升53%。利用未公開信息交易和內(nèi)幕交易案件激增，分別由2013年的0件和1件1人，增至18件21人和3件5人。

　　保險(xiǎn)詐騙案件多發(fā)，政策性農(nóng)業(yè)保險(xiǎn)中出現(xiàn)騙保案件。2014年上海市檢察機(jī)關(guān)受理保險(xiǎn)詐騙案25件，比2013年的7件增加257%。2014年首次出現(xiàn)了農(nóng)業(yè)保險(xiǎn)詐騙案。

　　金融從業(yè)人員犯罪案件為歷史峰值，檢察機(jī)關(guān)自偵案件激增。金融從業(yè)人員犯罪案件自2009年至2011年保持平穩(wěn)，而2012年至2014年則逐年上升，2014年已達(dá)84件109人，比2013年的26件41人分別上升223%和166%(見圖三)，其中保險(xiǎn)業(yè)41件，銀行業(yè)(含信托)25件，證券業(yè)18件。案件類型集中于非法吸收公眾存款和利用未公開信息交易，分別為26件41人和19件22人。此外，由檢察機(jī)關(guān)立案偵查的案件由2013年的2件上升至9件，其中受賄6件7人，貪污2件2人，行賄1件1人。

　　自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)內(nèi)金融犯罪多虛構(gòu)貿(mào)易背景，個(gè)別借新概念實(shí)施。自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)內(nèi)的金融犯罪，有兩點(diǎn)值得特別關(guān)注：一是自貿(mào)區(qū)內(nèi)金融犯罪多采用虛構(gòu)貿(mào)易背景的方式實(shí)施犯罪。如部分犯罪分子利用境內(nèi)外經(jīng)貿(mào)管理制度的差異，借助離岸公司、離岸賬戶虛構(gòu)貿(mào)易背景實(shí)施逃匯、信用證詐騙、騙取出口退稅等犯罪。二是自貿(mào)區(qū)金融改革中出現(xiàn)的新概念被犯罪分子借以炒作并實(shí)施犯罪。

　　新類型案件不斷出現(xiàn)。2014年出現(xiàn)了多種新類型金融犯罪案件，如利用支付寶、微信等第三方支付與手機(jī)綁定實(shí)施的信用卡詐騙案、騙取銀行保險(xiǎn)理財(cái)案、騙取附屬于信用卡的貸款案、虛假貿(mào)易逃匯案、信托理財(cái)產(chǎn)品發(fā)行中的商業(yè)賄賂案等，個(gè)別新類型案件司法認(rèn)定難度較大。

　　變化趨勢與突出問題

　　從上海市檢察機(jī)關(guān)辦理的金融犯罪案件中可以看出，金融法律領(lǐng)域呈現(xiàn)出以下突出問題——

　　理財(cái)產(chǎn)品性質(zhì)界定不清、監(jiān)管責(zé)任不明，導(dǎo)致產(chǎn)品泛化、亂象叢生。案件中涉及理財(cái)產(chǎn)品的突出問題主要有以下三點(diǎn)：一是理財(cái)產(chǎn)品概念不明確，性質(zhì)與風(fēng)險(xiǎn)難以識(shí)別。二是配套法律法規(guī)缺失。理財(cái)產(chǎn)品的定義、性質(zhì)、行為邊界、監(jiān)管方式和監(jiān)管主體等仍有待細(xì)化。三是金融從業(yè)人員參與銷售虛假理財(cái)產(chǎn)品屢禁不絕。案件中從業(yè)人員為獲取傭金等利益，對(duì)外銷售非金融機(jī)構(gòu)的理財(cái)產(chǎn)品。

　　金融創(chuàng)新發(fā)展迅速，但相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防控尚需完善，部分創(chuàng)新產(chǎn)品法律性質(zhì)模糊。部分金融機(jī)構(gòu)在推出金融創(chuàng)新產(chǎn)品時(shí)，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)估不足，未建立或完善風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，容易被犯罪分子所利用。一些新型金融產(chǎn)品和業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)不清，也給司法認(rèn)定帶來一定的困難。

　　互聯(lián)網(wǎng)金融刑事法律風(fēng)險(xiǎn)不容忽視，利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施金融犯罪的趨勢愈加明顯。在互聯(lián)網(wǎng)金融迅猛發(fā)展的背景下，相關(guān)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)值得關(guān)注?；ヂ?lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)顯現(xiàn)?；ヂ?lián)網(wǎng)的虛擬性、跨地域性增加信息甄別成本，加上普通投資者的從眾心理容易為網(wǎng)絡(luò)犯罪所利用，使非法集資等案件更易于實(shí)施和擴(kuò)大。同時(shí)，線上金融的新概念與新手法容易被復(fù)制到線下，充滿迷惑性。而在線支付一味強(qiáng)調(diào)便捷性，容易造成安全隱患，誘發(fā)犯罪。

　　產(chǎn)品有缺陷，流程不完善，設(shè)施不健全等漏洞給犯罪分子以可乘之機(jī)。傳統(tǒng)的金融業(yè)務(wù)存在諸多問題，同樣值得金融機(jī)構(gòu)關(guān)注與解決。一是部分業(yè)務(wù)流程不完善，易被內(nèi)部人利用。如個(gè)別保險(xiǎn)公司的保費(fèi)收取和退保費(fèi)用的返還通過代理人或業(yè)務(wù)員進(jìn)行，客觀上為其侵占客戶資金提供了操作空間。二是前后程序之間缺乏必要的監(jiān)督，使得流程設(shè)計(jì)流于形式。三是保密設(shè)施不健全，給客戶的金融信息造成安全隱患。

　　金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理理念與能力仍需進(jìn)一步加強(qiáng)。近年來，各金融機(jī)構(gòu)的內(nèi)控機(jī)制和風(fēng)險(xiǎn)管理都在不斷加強(qiáng)，但從發(fā)案情況看，仍存在進(jìn)一步改進(jìn)的空間。一是經(jīng)營理念，重業(yè)績輕風(fēng)險(xiǎn)。部分金融機(jī)構(gòu)過于注重拓展業(yè)務(wù)、追求提高效益，但相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防控沒有同步跟進(jìn)，對(duì)員工的考核也是唯業(yè)績論，激勵(lì)機(jī)制導(dǎo)向出現(xiàn)偏差。二是對(duì)內(nèi)控機(jī)制的設(shè)計(jì)，重形式輕實(shí)效。部分金融機(jī)構(gòu)的財(cái)務(wù)日常審核不嚴(yán)格，財(cái)務(wù)制度未發(fā)揮應(yīng)有的作用。三是對(duì)人員的管理和教育，重職業(yè)技能輕職業(yè)道德。

　　金融市場存在執(zhí)法滯后和監(jiān)管盲區(qū)，監(jiān)管方式和監(jiān)管思路需要更新與轉(zhuǎn)換。案件反映出金融市場監(jiān)管值得關(guān)注以下內(nèi)容：一是金融混業(yè)經(jīng)營進(jìn)一步向縱深發(fā)展，與分業(yè)監(jiān)管、機(jī)構(gòu)監(jiān)管間的罅隙日益增大。金融混業(yè)經(jīng)營發(fā)展趨勢與分業(yè)監(jiān)管模式之間的隔閡日益加大。如理財(cái)產(chǎn)品跨行業(yè)銷售已十分普遍，借用額度的通道業(yè)務(wù)也有較大規(guī)模，但具體監(jiān)管卻并不明確。二是投資類非金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管缺失，造成犯罪成本低，防治難。三是在減少事前審批的同時(shí)，對(duì)市場行為的動(dòng)態(tài)監(jiān)管未能及時(shí)跟進(jìn)。在深化改革、放松準(zhǔn)入的背景下，各類主體涌入金融市場，其經(jīng)營能力、信用素質(zhì)均未經(jīng)審核，如不對(duì)他們經(jīng)營行為的合法性、合規(guī)性加強(qiáng)監(jiān)管，很可能出現(xiàn)較大風(fēng)險(xiǎn)。

　　相應(yīng)的對(duì)策建議

　　針對(duì)金融犯罪案件中反映的突出問題，上海市檢察機(jī)關(guān)就金融犯罪防治提出如下建議——

　　增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，對(duì)經(jīng)濟(jì)新常態(tài)以及以自貿(mào)區(qū)金融改革為代表的各項(xiàng)改革措施認(rèn)真研判，做好事先應(yīng)對(duì)。一方面，建議金融機(jī)構(gòu)對(duì)經(jīng)濟(jì)下滑增速放緩可能引發(fā)的金融犯罪尤其是新型融資性犯罪以及犯罪區(qū)域變化和行業(yè)變化趨勢作深入研究，提前做好應(yīng)對(duì)。另一方面，建議加強(qiáng)對(duì)自貿(mào)區(qū)內(nèi)金融改革措施的研判與應(yīng)對(duì)。

　　進(jìn)一步完善內(nèi)控機(jī)制，提高制度防范的有效性。建議金融機(jī)構(gòu)進(jìn)一步增強(qiáng)金融業(yè)務(wù)的精細(xì)化管理水平，完善產(chǎn)品設(shè)計(jì)，減少流程漏洞。建議加大技術(shù)投入以減少內(nèi)部人員犯罪。如針對(duì)公民信息易泄露的特點(diǎn)，及時(shí)在相關(guān)崗位，對(duì)儲(chǔ)存客戶信息的電子設(shè)備進(jìn)行必要的特別保護(hù)。

　　細(xì)化金融從業(yè)人員犯罪風(fēng)險(xiǎn)管理和預(yù)防教育，提升犯罪預(yù)防的專業(yè)性和針對(duì)性。建議金融機(jī)構(gòu)針對(duì)不同行業(yè)、機(jī)構(gòu)、崗位設(shè)計(jì)更細(xì)分更有針對(duì)性的管理、教育、考核、獎(jiǎng)懲方案。監(jiān)管部門和司法機(jī)關(guān)可針對(duì)多發(fā)性犯罪、易發(fā)案環(huán)節(jié)，采用案例警示、風(fēng)險(xiǎn)提示、專項(xiàng)教育等方式提供更為細(xì)化和專業(yè)的預(yù)防服務(wù)。

　　盡快出臺(tái)和完善有關(guān)理財(cái)產(chǎn)品和互聯(lián)網(wǎng)金融的法律法規(guī)，明確底線規(guī)則。建議立法機(jī)關(guān)或行政監(jiān)管部門盡快出臺(tái)針對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融等新型金融業(yè)態(tài)的法律法規(guī)，明確游戲規(guī)則尤其是底線規(guī)則。建議進(jìn)一步完善法律法規(guī)，明確界定理財(cái)產(chǎn)品的性質(zhì)，明晰各金融機(jī)構(gòu)在發(fā)行理財(cái)產(chǎn)品中的風(fēng)險(xiǎn)管理、運(yùn)作規(guī)程、信息披露等責(zé)任，加強(qiáng)對(duì)理財(cái)產(chǎn)品的銷售審查、強(qiáng)化監(jiān)測并建立嚴(yán)格的問責(zé)機(jī)制。

　　加強(qiáng)金融消費(fèi)者保護(hù)，提升金融服務(wù)的質(zhì)量。建議監(jiān)管部門以加強(qiáng)消費(fèi)者保護(hù)為理念，引導(dǎo)金融機(jī)構(gòu)通過提升服務(wù)質(zhì)量來激發(fā)消費(fèi)需求，如構(gòu)建跨金融行業(yè)的消費(fèi)者教育培訓(xùn)系統(tǒng)平臺(tái)，建立和完善多元化的糾紛解決機(jī)制等。此外，建議監(jiān)管部門督促金融機(jī)構(gòu)切實(shí)貫徹“合格投資者”制度，銷售高風(fēng)險(xiǎn)的金融產(chǎn)品時(shí)，必須衡量投資者的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)承受能力，可以采取設(shè)立高風(fēng)險(xiǎn)交易專門柜臺(tái)的方式進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)區(qū)分與提示。

　　注重監(jiān)管的政策引導(dǎo)，進(jìn)一步發(fā)揮市場的主導(dǎo)作用。建議借鑒國際上先進(jìn)的監(jiān)管模式和監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，逐步由準(zhǔn)入環(huán)節(jié)的監(jiān)管調(diào)整到行為監(jiān)管，減少金融活動(dòng)中具體的行政干預(yù)，提高市場在金融要素配置中的作用，逐漸培養(yǎng)公平競爭、優(yōu)勝劣汰的市場環(huán)境。